Как правильно составить агентский договор или договор комиссии?

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Как правильно составить агентский договор или договор комиссии?». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

В первую очередь надо согласовать условие о предмете, т.е. какие именно действия должен совершить агент. При этом принципал может требовать от агента выполнения только таких действий, которые можно назвать правомерными, осуществимыми и конкретными.

Что такое агентский договор и агентская схема продаж

Агентский договор АД — так называется соглашение, которые заключают лица, выступающие посредниками по отношению к заказчикам или исполнителям. Агенты-риелторы помогают продавать недвижимость, страховые — заключать страховки, торговые — реализовать продукцию через магазины, торговые центры, маркетплейсы.

Агентская схема — это выстраивание работы агента от имени других компаний. Посредник обязуется выполнить условия сделки, чтобы получить вознаграждение за свои услуги. Например, запустить сайт с корпоративным блогом, провести инструктаж для сотрудников компании, помочь арендовать отдел в магазине или организовать доставку товара покупателям.

Агентами могут быть физические лица, ИП, организации с разной формой собственности. Самозанятые не имеют права сами продавать чужие товары, но могут заниматься менеджментом.

Существенные условия агентского договора

Если указания клиента будут нарушать императивные нормы, установленные законодательством, то агент может потребовать признать агентский договор недействительным. Также возможны споры с третьими лицами, совершившими сделки через агента по поручению принципала. Далее, если агент действовал от своего имени и нес ответственность перед третьими лицами, то он может требовать от клиента возместить эти убытки, если докажет, что в этом есть вина клиента.

Конкретика в указании действий агента нужна по ряду причин:

• в случае судебных разбирательств агентский договор с нечеткими формулировками может быть признан незаключенным или переквалифицирован в другой вид (например, поставки);
• агент может превысить свои полномочия, т.е. совершить те действия, которые принципал ему не поручал;
• агенту будет трудно доказать, что он выполнил все свои обязанности по договору.

Кроме перечня действий агента принципалу рекомендуется указать, на каких условиях агент должен совершить сделку с третьими лицами, и по какому виду договора оформить сделку (например, договор купли-продажи, договор поставки, договор лизинга с выкупом имущества и др.). Других существенных условий для агентского договора Гражданский кодекс не называет, но учитывая их важность для принципала и агента, их обязательно стоит согласовать. Приведем несколько примеров таких важных условий.

Условие о сроке исполнения поручения агентом надо указать, чтобы между сторонами не возникли споры: принципал будет считать, что агент не выполнил своих обязанностей, а агент будет настаивать на том, что ему еще нужно время для заключения сделки с третьим лицом. Проще всего указать конкретную дату, до наступления которой агент должен исполнить поручение. Стоит согласовывать еще и такие сроки, в которые агент должен, к примеру, передать принципалу закупленное у третьих лиц имущество.

Вознаграждение агента можно согласовать в твердой сумме или в виде процентов от суммы сделки. При этом стоит обратить внимание на то, что интересы сторон при указании оплаты в виде процентов могут не совпадать. Например, принципалу выгодно приобрести товар по наиболее низкой цене (что естественно), но агент, получающий процент от суммы сделки, будет заинтересован в более высокой стоимости товара, т.к. тогда его вознаграждение будет больше.

Различия между агентскими и комиссионными договорами

Будучи разновидностями посреднических сделок, договоры комиссии и агентские договоры имеют много общего, но и много различий.

Чем агентские договоры отличаются от договоров комиссии

Особенности агентских соглашений

У таких договоров есть ряд нюансов, например:

• большой период действия. На практике агентский договор редко заключают для краткосрочных услуг;
• территориальные ограничения. Очень часто в договоре указывают границы субъектов, в которых может действовать агент. Это не обязательное условие, но его можно предусмотреть;
• финансовая компенсация работы агента. Стоит прописать, в каком размере и в каком порядке заказчик будет покрывать расходы, понесённые для результата;
• право на заключение субагентских договоров. Это право исполнителя по умолчанию — агент может приглашать к сотрудничеству третьих лиц. Если заказчик хочет его в этом ограничить, в договоре должен быть прямой запрет на оформление субагентских соглашений.

Преимущества агентских договоров

У работы по агентским соглашениям масса плюсов. Например:

1. Бизнес может делегировать часть обязанностей и освободить время для других задач и развития своего дела. Для другой стороны это возможность заработать.
2. По агентскому договору одна из сторон может продавать продукцию или оказывать услуги. Остальные посреднические соглашения, как правило, более ограничены.

Кроме того, у принципала по такому договору есть возможность:

• оттянуть момент уплаты налогов с реализации продукции. Необходимость уплаты возникает не фактически после продажи, а только когда исполнитель предоставит ему отчёт;
• увеличить клиентуру, заранее зная, какая доля расходов на это уйдёт по условиям о вознаграждении агента;
• делегировать другому компетентному лицу полную ответственность за какую-то задачу.

Исполнитель же может:

• работать за счёт принципала. Например, закупать необходимые товары на те деньги, что ему специально выделил заказчик, а не на собственные;
• получить от принципала компенсацию сопутствующих издержек — это нужно будет зафиксировать в договоре отдельно;
• передать заказчику продукцию и материалы, которые не удалось продать — агент не становится их собственником и не должен решать их судьбу, когда те не пригодились.

Специального образца для таких соглашений нет — договор можно составить в простой форме. Нотариального заверения также не требуется.

Если агент будет действовать от лица принципала, ему потребуется доверенность:

1. В ООО документ оформляет руководитель, нотариально заверять его не надо.
2. Если в роли принципала — предприниматель, самозанятый или физлицо, доверенность необходимо заверить у нотариуса.

Когда заключают агентскую сделку?

Примеры агентских договоров встречаются на практике повсюду:

• работа с маркетплейсами — за то, что интернет-магазин разрешает вам выставлять товары на его витрине и может помочь с доставкой до покупателя, уплачивается вознаграждение;

• сотрудничество с транспортными компаниями — они могут найти перевозчика, который отвезёт ваш груз в пункт назначения;

• взаимодействие с риелторами — им можно поручить поиск подходящей под ваши критерии недвижимости для покупки или аренды;

• работа с поставщиками — для поиска и доставки товаров или сырья для производства;

• передача каких-то задач на аутсорс — например, бухгалтерский учёт, юридические услуги, подбор персонала, ИТ-обслуживание.

В каких случаях стоит заключить агентский договор

Если речь идёт о несложной разовой услуге, проще ограничиться другим видом договора — например, поручения или комиссии. Агентский договор полезен при долговременном сотрудничестве. При этом:

• агента нельзя обязать работать на территории принципала, на его оборудовании, соблюдать трудовой график и так далее;
• оцениваются лишь результат деятельности агента, сроки и качество предоставления им оговорённых услуг. Ежедневные доклады о ходе работы не требуются;
• заказчик не может требовать участия агента во внутрислужебных мероприятиях (например, в ежедневных планёрках), присутствия на рабочем месте, соблюдения графика, использования корпоративных средств связи и т. д.

Если принципал предъявляет подобные требования к заказчику, трудовая инспекция имеет право переквалифицировать агентский договор в трудовое соглашение с соответствующими взаимными обязательствами сторон.

Заключая агентский договор, вы можете выбрать один из трёх вариантов оплаты работы агента:

• условиться о конкретной сумме;
• установить в качестве вознаграждения процент от сделки;
• предложить надбавку на минимальную цену.

В первом случае агенту положено условленное вознаграждение. Имеет значение не сумма, вырученная заказчиком, а только количество заключённых сделок.

Процент от сделки выгоден и заказчику, и посреднику. Именно по этой схеме работают маркетплейсы.

Надбавка на минимальную цену подразумевает следующее. Принципал определяет стоимость своего товара или услуги: это сумма, которую он хочет получить от агента. По какой цене агент продаст товар, заказчика не интересует. Все вырученные деньги, кроме минимальной цены, являются агентским вознаграждением. Этот вариант может быть удобен для новых товаров и услуг, продажа которых потребует от агента много усилий.

Комиссия может колебаться в больших пределах. Например, на маркетплейсах она составляет от 5 до 35% в зависимости от категории товара, логистики, сроков поставки и прочих факторов.

Принципал оплачивает расходы агента, связанные с поездками, рекламой товаров или услуг, транспортировкой товара и прочим. Это также необходимо указать в договоре.

При этом агент обязан в десятидневный срок представить заказчику отчёт о расходах, связанных с поручением, и приложить удостоверяющие документы (чеки, билеты и т. д.). Можно записать в договоре фиксированный размер возмещения убытков агента без учёта реальных затрат.

В любом случае, независимо от того, выступает агент от имени нанимателя или от своего собственного, все расходы по сделке несёт принципал.

• Агент предоставляет заказчику не только итоговый отчёт о своей работе, но и промежуточные отчёты.
• Срок направления отчёта — ежемесячно или по завершении каждой сделки (указывается в договоре).
• Отчёт лучше оформить в виде отдельного документа.
• В отчёте важно скрупулёзно перечислить все выполненные работы, перечень оказанных услуг или проведённых мероприятий, список проданных товаров и т. д.
• В отчёте важно скрупулёзно перечислить все выполненные работы, перечень оказанных услуг или проведённых мероприятий, список проданных товаров и т. д.
• Принципал должен отправить агенту свои замечания по отчёту в течение определённого в договоре срока (если он не указан, то в течение 30 дней).
• Если такие замечания в установленный срок не были отправлены, агент получает полностью оплату за выполненную работу и ничего не обязан переделывать.

Завышение цен с помощью посреднических договоров

Одной из распространенных налоговых схем является ситуация, при которой комитент (принципал), приобретая необходимые ему ресурсы через посредника, завышает тем самым свои расходы и налоговые вычеты «входного» НДС. В такой ситуации можно столкнуться со следующей претензией налоговых органов: налогоплательщик создал схему движения товара в целях искусственного его удорожания через посредников, уплачивающих НДС только со своих посреднических вознаграждений.

Можно привести простой пример. Арендатор арендует часть имущества непосредственно у собственника, а другую часть арендует через посредника. На самом деле собственником является посредник. Предположим, что затраты на имущество для собственника составляют 100 руб., арендатор платит арендную плату через посредника в размере 130 руб. Посредник осуществляет деятельность за вознаграждение. Для того чтобы у него арендовали имущество по 130 руб., он приобретает его по 120 руб. При отсутствии в этой схеме посредника собственник мог установить арендную плату в размере 125 руб. и имел бы больший размер дохода, а арендатор – меньшую сумму расходов. Мы видим экономически выгодную ситуацию для обоих.

Но наличие посредника в схеме позволяет собственнику снизить свою налоговую нагрузку, а арендатору – увеличить расходы, принимаемые для целей налогообложения, тем самым позволяя им платить меньшую сумму налога на прибыль, а также НДС.

Налоговые органы зачастую рассматривают налогоплательщиков, применяющих различные налоговые схемы, в качестве недобросовестных.

Хотелось бы обратить внимание читателя на постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 г. № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» (далее – Постановление № 53).

В нем Высший Арбитражный Суд дополнил понятие недобросовестного налогоплательщика новым термином – «необоснованная налоговая выгода».

Так, под налоговой выгодой понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, в частности, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета.

Данное определение применяется инспекцией и к посредническим сделкам.

Сами по себе действия налогоплательщика по получению налоговой выгоды правомерны и обоснованны.

В Постановлении № 53 отмечается, что когда налогоплательщик представляет в налоговый орган все надлежащим образом оформленные документы, предусмотренные законодательством о налогах и сборах в целях получения налоговой выгоды, то это является достаточным основанием для ее получения при условии, что налоговым органом не доказаны недостоверность, противоречивость неполнота сведений, содержащихся в этих документах.

В данной связи интересно постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15.09.2010 г. № 09АП-20679/2010-АК по делу № А40-16146/10-107-59.

В нем рассматривается ситуация, когда Общество в соответствии с условиями договоров поручало Агенту за вознаграждение совершать юридические и фактические действия, в том числе заключать от собственного имени договоры с поставщиками продукции, а Общество брало обязательство принять и оплатить услуги Агента.

По мнению налоговых органов, расходы, связанные с поставкой материально-технических ресурсов, осуществлявшиеся в рамках агентских договоров с Обществом, являлись экономически необоснованными и документально не подтвержденными.

В обоснование своего довода налоговики ссылались на следующее.

Общество преднамеренно организовало хозяйственные взаимоотношения при приобретении оборудования путем искусственного вовлечения в цепочку лиц посредников, не имеющих отношения к приобретению и поставке оборудования, что повлекло получение Обществом необоснованной налоговый выгоды в виде неправомерно принятых к вычету сумм НДС; общество закупало оборудование по цене значительно выше цены оборудования, предлагаемой производителями этого оборудования, из чего сделан вывод о том, что указанное оборудование могло быть закуплено напрямую у производителей.

Суд указал, что утверждение налогового органа о том, что общество преднамеренно организовало хозяйственные взаимоотношения при приобретений оборудования путем искусственного вовлечения в цепочку лиц посредников, не имеющих отношения к приобретению и поставке оборудования, не может быть принято во внимание.

Ведь в решении налоговый орган подробно описывал данные отдельно по каждой организации. Ни одна из организаций не являлась и не является контрагентом общества. Кроме того, эти организации, как указано в решении, подтвердили данный факт, что свидетельствует об отсутствии связей между Обществом и этими организациями.

Доказательств осведомленности общества о преднамеренной организации хозяйственных взаимоотношений между поставщиками оборудования налоговым органом в нарушение пункта 2 Постановления № 53 не представлено.

Суд пришел к выводу, что доводы налогового органа о том, что реализация оборудования в адрес Общества осуществлялась по завышенным ценам, не соответствует фактическим обстоятельствам. И, как следствие, вывод налогового органа о неправомерном применении вычетов по НДС по расходам, связанным с поставкой материально-технических ресурсов, документально не подтвержден.

Еще одним интересным примером получения налогоплательщиком обоснованной налоговой выгоды может служить постановление ФАС Волго-Вятского округа от 11.12.2009 г. по делу № А28-1068/2009-25/33.

По мнению налоговых органов, Общество получило необоснованную налоговую выгоду в виде возмещения НДС из бюджета, занижения налоговой базы по прибыли вследствие завышения расходов на приобретение сырья и материалов, связанных с производством продукции, в результате участия Общества в искусственной цепочке поставщиков (посредников).

Суд сослался на положения Постановление № 53. Он отметил, что судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщиков и иных участников правоотношений в сфере экономики. В связи с этим предполагается, что действия налогоплательщиков, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданы, а сведения, содержащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности, достоверны.

Суд пришел к выводу, что представленные Обществом документы подтверждают приобретение товаров и оплату их стоимости. Счета-фактуры соответствуют требованиям Налогового кодекса. Расходы, понесенные обществом, являются обоснованными и документально подтвержденными. Доводы Инспекции о возможности влияния должностных лиц на принятие решений носят предположительный характер. Правильность применения цен в соответствии со статьей 40 НК РФ Инспекция не проверяла. Доказательств, что цены по приобретению спорного сырья и материалов, Инспекцией не представлено.

Агентское и субагентское соглашение – возмездные. От других типов договоров данное соглашение отличается предметом: в полномочия агента могут входить юридические и фактические действия. В то же время полномочия поверенного ограничены юридическими аспектами, а комиссионер занимается исключительно сделками – и ничем больше.

Также данные договоры различаются по порядку прекращения обязательств. Так, если договор поручения позволяет любой из сторон в любое время отказаться от договора, то договор комиссии такое право дает комитенту, а комиссионер вправе отказаться от договора только в случаях, предусмотренных законом или договором.

Агентский договор можно прекратить, отказавшись от исполнения, но только в случае, если договор заключен без указания точной даты его окончания. Остальные основания прекращения агентского соглашения совпадают с основаниями, которые закон предусматривает для договоров поручения и комиссии.

Правовая сущность агентского договора

По своей сути агентский договор ближе к договору оказания услуг, а его природа делает предмет договора посредническими услугами. В п. 1 ст. 1005 ГК РФ указано что агент вправе совершать для своего принципиала юридические и иные действия. Это означает, что он может убеждать кого-либо, проверять готовность чего-либо и условия выполнения различных договоров, обращаться к экспертам, анализировать и распространять информацию. Другими словами, действовать так, как будто бы он является принципиалом, но не имея при этом его материальных интересов. При этом его действия могут быть и физическими, но в таких случаях они носят вспомогательный характер. Так, если юридическая фирма нашла какие-то документы, которые требуют изучения, её сотрудники могут доставить их принципиалу. От этого агент не становится службой доставки, а действие выполняется им в рамках исполнения всё того же агентского договора.

Поведение агента не может быть направленным в ущерб интересам принципиала. К примеру, если по агентскому договору кто-то должен продать квартиру, то он обязан установить среднюю рыночную цену и стремиться к тому, чтобы сделка купли-продажи была совершена так, чтобы любые скидки не выходили за её пределы. Уже сам факт того, что квартира будет продана по цене ниже рыночной, если такое случится, станет основанием полагать, что агент и покупатель вступили в сговор и совершают правонарушение. В случае же, если это будет доказано, то суд может признать сделку недействительной на основании ст. 179 ГК РФ. Актуальным станет п. 2 этой статьи, который приравнивает к обману утаивание каких-то обстоятельств, а сделки, совершенные под влиянием обмана, суды признают недействительными.

Экономические последствия сделок относятся только к принципиалу. Поэтому важно подбирать только тех агентов, которым принципиалы полностью доверяют, и правильно заключать с ними договоры.

Законодательство не выдвигает никаких требований к составлению агентских договоров, поэтому они заключаются по общим правилам, регулирующим все договорные отношения в РФ. Очевидно, что в договоре должны быть оговорены — субъект, предмет и условия, расписаны обязанности и ответственность сторон, способы решения споров, если они возникнут. Немаловажное значение имеют и сроки его действия, которые могут быть привязанными к наступлению каких-то событий. Важной особенностью агентского договора является его длящийся, по сравнению с поручением и комиссией, характер. Он обязательно должен быть составлен так, чтобы было видно, что он имеет временные границы. К примеру, формула «продавай, покуда не продашь» указывает на наличие чёткого временного промежутка. А формула «попробуй продать, если не получится, то и не продавай» содержит слишком туманные указания на характер отношений между лицами и обязанности того, кто будет продавать не только к его действиям, но и ко времени, в которое договорённость будет актуальной.

Всё это имеет определённое значение, поскольку форма договора может быть не только письменной, но и устной. Но это не означает, что все люди, которых попросили что-то сделать, а они сделали в интересах просящего, выступали в качестве агентов в юридическом смысле. Признаками устного договора этого вида являются — возмездность и чёткость в указании характера посредничества и его целей.

Подавляющее большинство агентских договоров составляется в письменной форме. Чаще всего стороны заключают соглашения так, что они носят постоянный характер, не связанный с выполнением разовых поручений. К примеру, литературные агенты становятся посредниками между писателями и издательствами, берут на себя обязанности не только в менеджменте редактирования произведений и их издании, но и в выходе на прилавки книжных магазинов. Они же организуют встречи с читателями и участие литераторов в различных конференциях. И это может длиться постоянно, пока писателя и его агента всё устраивает.

Деятельность некоторых агентов носит специализированный характер и может затрагивать общественные и государственные интересы. В таких случаях она регламентируется специальным законодательством. Оно же указывает и на обязательные аспекты, которые должны найти своё отражение в договорах. Примером является деятельность морского агента, которая отражена в Кодексе мореплавания.

Как провести агентский договор в 1С

Возникшие отношения агента (комиссионера) и принципала (комитента) необходимо регистрировать в системе 1С 8.3, создав соглашение с партнером и указав правильно его вид. Чаще всего используется договор комиссии, по которому комитент получает вознаграждение от заказчика за оказываемые услуги (продажа товара).

Рассмотрим, как корректно отразить весь процесс оформления АД — агентского договора в 1С 8.3 от обеих сторон.

Закупка услуг по агентской схеме

Система 1С: ERP позволяет оформлять закупку услуг под принципала по агентской схеме, другими словами, перевыставление услуг. Для начала необходимо в разделе НСИ и администрирование включить функциональную опцию Продажи — Оказание агентских (комиссионных) услуг — По закупке товаров и услуг — ИСТИНА. Также надо указать по каким документам будут обосабливаться услуги — по заказу или договору.

Особенности оформления агентских договоров

Есть несколько ключевых моментов, которые обязательно должны быть отражены в договоре с агентом. В первую очередь это перечень тех действий, выполнения которых принципал ждет от агента.

Этот список закрепляется в разделе «Предмет договора». Там же обозначается, от чьего имени он действует. В случае наличия доверенности должен быть указан ее номер и дата оформления.

Как и любой другой тип контракта, агентский должен содержать дату заключения. Срок действия при этом может быть указан, а может и нет — это не запрещено законом. Если срок не указан, договор считается заключенным на неопределенное время, и его прекращение оформляется дополнительным соглашением.

Не менее важным разделом является часть с описанием прав и обязанностей сторон. Здесь отмечаются требования принципала к агенту, формы отчетности о проделанной работе, требования возмещения вреда, нюансы выполняемых действий. Например, может быть территориально ограничен круг третьих лиц, с которыми имеет право контактировать агент.

Агентские права также закреплены в этом разделе. В основном, это право на получение оплаты за свою работу. Также можно прописать необходимость возмещения финансовых затрат, которые понесет исполнитель, и предоставление ему необходимой информативной базы.

Здесь же указываются ограничения на заключение аналогичных контрактов с другими лицами, если это уместно.

В случае ограничения права агента на заключение подобных договоренностей с другими контрагентами принципал не может наложить его выборочно, ограничив кругом лиц. Такое требование будет признано ничтожным. Агент имеет право работать либо со всеми, либо только с одним заказчиком.

В документе также прописывается порядок действия сторон в случае форс-мажоров. Нестандартные ситуации происходят со всеми. Учесть трудности, которые могут помешать выполнению закрепленных в документе обязанностей, лучше заранее.

Важно предусмотреть в договоре возможность агенту заключать так называемые субагентские контракты. В данном случае для выполнения указанных действий агент имеет право привлекать посредников. Если запрет не оговорен письменно, предъявить претензии заказчик не сможет.

Похожие записи:

• Какие льготы имеют воспитатели детсадовский полицейский
• В 2024 году действуют новые правила получения группы инвалидности
• Налоговый вычет за протезирование зубов в 2024 как получить